第四章证券交易法律制度第一节证券交易概述第二节证券交易的法律规制第一节证券交易概述一、证券交易的概念和特征（一）证券交易的概念1、证券交易与证券发行是指在法定交易场所，按照特定交易规则，对依法发行并交付的证券进行买卖的行为。

证券发行、承销证券上市证券交易资本组织关系资本交换关系（1）证券已依法发行后，证券持有人将其持有的证券转让给受让人——证券上市（2）是现有投资者以公开发行的证券为标的物进行交易的行为（3）通过证券交易而形成的证券市场（证券交易市场或证券二级市场）2、证券发行与交易的区别（1）证券发行：发行人——投资者—资本组织关系; 证券交易：投资者——投资者—资本交换关系（2）证券发行主体—发行人和投资者；证券交易主体—投资者和投资者。

证券交易一般发生于投资者之间，但并不以投资者为要素。

在特殊情况下，证券发行人也可充当特殊的交易主体。

如证券发行人回赎发行在外的证券；发行人向投资者换发证券；发行人出售库藏股票给投资者等行为，都发生在证券发行人与投资者之间，这些交易行为仍需按照证券交易规则进行证券买卖。

（3）证券发行：投资者都按照既定的发行价格认购证券；证券交易：投资者按照即时市场价格进行交易。

（4）证券发行：有确定的发行期间且必须在发行期间完成证券发行；证券交易：交易无期限，发行人具备上市条件其发行的证券就可以在证券市场持续交易。

3、证券交易活动的经济意义（1）是投资者取得投资收益的重要途径从发行人处获取股息、利息获取交易价差（2）提高投资者信心，促进证券发行市场发展；（3）证券市场价格反映发行人的经营状况和前景（4）实现证券市场配置社会资源的功能；（5）证券市场是国民经济运行状况的晴雨表（二）证券交易的法律特征1、证券交易关系受民法、合同法调整证券交易关系—买卖合同—民法、合同法的调整，如券商与客户之间的行纪合同、上市公司的收购合同等。

与普通商品买卖不同的是——（1）交易的标的物为投资证券；（2）交易具有较强的技术性；（3）交易须经中介—证券公司，影响交易安全的因素是与所交易的证券有关的内幕信息、操纵市场、虚假信息等。

2、证券法重点规范证券交易行为（1）确认交易规则，以维护公平交易秩序；（2）规范信息公开，实现投资者交易地位平等。

（3）规制交易活动，确保证券价格形成机制公正和有效，防范证券市场风险。

3、我国对证券交易法律关系的规范（1）专门规范——《证券法》及调整证券交易的行政法规、规章（2）《公司法》对证券交易的原则性规定；（3）《证券法》《公司法》对证券交易未作规定的，可适用《合同法》调整证券交易关系。

二、证券交易基本类型（一）证券现货交易1、概念：指证券交易双方以自己可支配的足额资金和证券进行交易，买卖成交以后即时履行证券和价款交割手续。

2、特点（1）成交和交割基本上同时进行，风险低；（2）属于实物交易，卖方必须实际拥有可向买方转让的证券——现货交易；（3）在交割时，买方必须支付现款—现款交易；（4）交易技术简单，易于操作和管理。

（二）证券期货交易1、概念是指证券交易双方交付一定比例的保证金，按照交易协议签订时的证券价格作为成交价格，约定一定时期以后进行交割清算的一种交易方式。

证券期货交易的交割期限一般为15—90天。

它是在证券现货交易基础上发展起来的，通过在期货交易所买卖标准化期货合约而进行的一种有组织的交易形式。

2、特点（1）证券期货合约是证券期货交易的买卖对象证券期货合约是期货交易所统一制定的、规定在将来某一特定的时间和地点交割一定数量证券的标准化合约。

证券价格在期货合约签订时和交割时往往不一致。

但在期货交易中，结算时是按照期货合约签订时的证券价格计算，而不是按照交割时的市场价格计算。

（2）在期货交易中，买卖双方签订合约时不用付款和交付证券，交割日时才付款和交付证券。

（3）买卖双方签订合约时须缴纳交易保证金以促使投资者履约。

（以小搏大、杠杆效应）（4）未到交割期之前，买卖双方可以转让或买回期货合约获取价差。

（多头交易、空头交易）（5）期货交易目的分为两种：以投机为目的，赚取价差利润；以安全为目的，避免因证券价格变动而带来风险——套期保值功能。

证券期货交易具有套期保值功能；还具有证券远期价格发现功能以及缓冲现货证券价格波动功能。

（三）证券期权交易1、概念是指交易双方为获得证券市场价格波动带来的利益，约定在一定时间内得以特定价格买进或卖出指定证券的交易方式。

2、特点（1）不是有价证券的直接交易，而是赋予购买者一种选择权。

（2）可以分为买进期权交易和卖出期权交易①买进期权交易——看涨期权是指在协议规定的有效期内，协议持有人按约定的价格和数量购进证券的权利。

购买者成本协议价+期权费用+佣金购买者行权（获利）的条件和内容条件：证券市价>协议价+期权费用+佣金内容：协议约定的价格和数量，然后以市价卖出获利购买者放弃行权的条件证券市价<协议价格，买方损失为期权费用+佣金，卖方则赚取之。

购买者亏损条件协议价<证券市价<协议价+期权费用+佣金期权买方有执行期权的权利，无执行期权的义务；期权卖方只有履行期权的义务。

②卖出期权——看跌期权（预期行情下跌）是指交易者买入一个在一定时期内以协议价格卖出证券的权利。

购买者行权条件证券行情走弱，在卖出期权有效期内，当证券价格下跌到一定程度时，买方行使期权而获利。

购买者亏损条件证券行情上升时，买入看跌-----期权者会因此而亏损——期权费用+佣金（四）证券信用交易1、概念——包括买卖双方互相给予的信用。

广义上的证券信用交易——证券期货交易、证券期权交易、保证金交易、证券质押贷款等。

狭义上仅指融资融券交易券商对投资者金融机构对券商狭义的融资融券业务是指投资者向具有证交所会员资格的证券公司提供担保物，借入资金买入该所上市证券或借入该所上市证券并卖出的行为，一般的证券信用交易特指此意。

2、融资交易是融券交易的对称，也称买空或多头交易。

是指投资者预测证券市价将上涨，但自有资金有限不能购进大量证券，在先缴纳一定比例保证金（不低于5%）后向证券公司融资以买进证券，待股价上涨到某一价位时再卖出以获取差额收益。

（1）投资者买入的证券被作为贷款的质押存放于证券公司。

（2）在该证券价格上涨到一定程度时，投资者以高价向市场抛售，通过买入和卖出取得收益并偿还融入资金。

（3）如果股价走向与投资者预测相反，则融入资金者将遭受损失。

3、融券交易即卖空，指投资者预测证券价格将下跌，向证券公司交付抵押金并借入证券抢先卖出，待证券市价下跌到某一价位时再买进该证券，然后归还借入证券并从中获取差额收益。

投资者融券卖出后可以通过直接还券或买券还券的方式偿还融入的证券。

融券交易的投机性对证券市场影响较大。

4、对信用交易的认识由于证券信用交易投机性强、风险性大，证券法修改之前我国严格禁止融资融券，规定证券公司不得向客户融资或融券，证券公司接受委托卖出证券必须是客户证券账户上实有的证券。

其立法背景是我国证券市场不成熟，担心证券信用交易会使投资者不计后果盲目交易和证券公司为获取佣金和利息而诱使投资者进行信用交易。

（1）信用交易投机性强——可使投资者以较少的资金博取较大的收益（杠杆效应）。

但投机的存在对证券市场并非完全是不利因素，证券市场机制的灵活性、有效性离不开投机活动的存在。

（2）证券信用交易具有套期保值和价格发现功能。

（3）通过保证金比率的确定和调整调控证券交易活动，控制证券市场风险。

（4）信用交易信用关系发生于证券公司和投资者之间，并不直接影响证券交易的交割履行，因为证券交易所中的交易仍然证券现货交易，所以证券信用交易对证券市场的负面影响小于证券期货交易。

总之，证券信用交易是一种利大于弊的交易方式，它既能为投资者带来更多的交易机会，也有利于扩展证券公司的业务，还可以为政府宏观调控机构提供有效的证券市场调控手段。

《证券法》A142“证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。

”——为证券信用交易提供了必要的法律、制度空间。

《证券法》A42“证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易”——我国目前证券市场上的交易方式有证券现货交易、证券期货交易（股指期货---沪深300股指期货合约自2010-4-16起上市交易）、证券期权交易（认购证）、证券信用交易（融资融券—2010-4-1）。

第二节证券交易的法律规制一、对证券交易主体的规制证券交易主体是指证券交易的买卖双方当事人。

证券交易的主体是证券交易市场上的投资者，可以大致分为三类：第一，社会公众投资者除了因其职务或业务而被法律禁止或在一定期限禁止从事证券交易活动的人以外，任何具有民事行为能力的自然人，均可作为证券交易主体。

第二，证券公司以外的法人投资者（机构投资者）第三，可以从事自营业务的证券公司（一）限定期内禁止买卖股票的主体——A38“依法发行的股票、公司债券及其他证券，法律对其转让期限有限制性规定的，在限定的期限内不得买卖。

”1、对发起人所持有股份的转让的限制《公司法》A142（1）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让（2）公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证交所上市交易之日起1年内不得转让发起人在此期间买进本公司的股票或买卖其他公司的股票法律是允许的。

2、对公司董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的转让限制（防止利用内幕信息牟利）（1）所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让（2）公司董事、监事、高级管理人员应向公司申报其所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不超过其所持本公司股份总数的25%（3）上述人员离职后半年内，不得转让其持有的本公司的股份（4）公司章程可对上述人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定（二）不得持有或买卖股票的主体—A431、证交所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员2、证券监督管理机构工作人员（证监会和中国证券业协会的工作人员）3、法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员（兜底性条款）上述人员在任职或法定期限内不得直接或以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票。

如果上述人员在其成为该类人员之前，已经持有了股票，其股票必须依法转让。

（三）一定期限内不得从事特定股票交易的主体1、为股票发行（原股或新股）出具审计报告、资产评估报告或法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满后6个月内，不得买卖该种股票。

2、为上市公司出具审计报告、资产评估报告或法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票；如果在受托办理该项业务之前已经持有该公司股票，可继续持有但在前述期限内不得买卖。