合同起草业务基本技能

一、对于合同素材的分析

1、当事人的需求

1)锁定当事人的交易需求

让客户描述他想做什么、怎么做、达到什么目标等设想；询问客户信息要涵盖合同锁定交易平台、锁定交易内容、锁定交易方式、锁定问题处理等四个基本功能；询问客户信息可以围绕以下具体问题展开：

(1)交易目的、意图，关注的主要内容；

(2)对方当事人的交易情况、背景；

(3)标的物的特点及相关技术问题；

(4)交易的相关履行细节问题；

(5)重点防范的问题及争议处理方式；

(6)提交工作成果的质量、时间要求。

2)识别客户的交易目的

交易目的与合同目的并不完全一样，合同中表述了交易目的时，合同目的就是交易目的；如果不对客户交易目的进行识别，就无法在合同中予以适当体现。

合同目的对合同具有拾遗补缺的作用，是对未尽事宜进行解释的重要依据，更是判断可得利益损失可预见范围的依据。

3)区分法律条款与商务条款，区分客户决策问题和律师解决法律及风险控制问题

2、合同谈判情况

1)稀缺资源与谈判结果

2)产品价值与谈判结果

产品价值不在于产品或服务本身，而在于产品或服务所能够为客户提供的价值。

3)议价能力与谈判结果

谈判技巧关键在于能够发现并展示对方能够得到的利益和潜在成本并据此施加影响，并综合运用各种技能去说服对方达成交易。

3、合同基础样本

理性对待合同样本，不能盲目、过度依赖；基础合同在于渗透各合同文本的内在规律和

原理，而不是简单照搬、堆砌；起草合同业务能力的最终目标是达到无需任何文本就能胸有成竹地起草高质量合同的境界，这需要系统、清晰的逻辑思维和分析能力。

4、律师的经验判断

1)合同权利必须用足

权利义务有法定和约定之分，约定义务补充法定义务须符合强制性规定。

2)合同要有前瞻性

起草合同时要将对方设想成为不守信用、准备违约的对手，充分假设可能违约的情形并设计处置方案。

3)违约要有可识别性

违约条款是否明晰，用词是否精确，违约条款适用范围是否清晰等。

4)运用专业的思维方式

合同设计往往不需要过多的专业知识，更多的需要清晰的头绪和严谨的思维方式，在设计条款时更多牵涉运用逻辑原理进行归纳、推理。

5、对方当事人的尽职调查

二、合同起草的整体安排

1、基本模块的确立

1)按合同的八大条款组成模块

2)按合同履行顺序或前提条件设立组成模块

2、基本模块的括展

3、具体合同条款的完成

4、标题体系的精确安排

三、合同起草的细节安排

1、合同中的掌握主动问题

力争主动原则；便于操作原则；便于解除原则

2、条款的完成与优化

1)强制性规定内容的取舍

强制性规定内容往往不需重复约定，但可起到一定的提醒与强调作用；法律无规定的，则要具体明确加以约定。

2)合同既有约定事项的取舍

3)合同局部条款的取舍

3、对合同关键词的解释

解释方法有：专题解释；附带解释（即）；括号解释。

关键词解释避免与法律规定相冲突。例如，合同将政府行为约定为不可抗力事项，严格来说不属于不可抗力，这种约定存有瑕疵。不如，直接约定哪些行为造成合同无法履行的，应该如何处理，单独列条。

某些“合理”条款的细化和明确。

4、对于合同效力的控制

合同签订前已经部分履行的合同；附条件和期限的合同；经双方互发确认书才生效的合同。

四、合同起草中的特殊工作

1、律师参与合同谈判

2、合同文稿的反复修改

3、合同的补充及变更

体现原合同原则；关注条款间关系；协调效力对接；根据需要重签代替不签。